昨天我们的文章：一场有人欢喜有人悲的零和游戏：拜登政府决定施行H1B和绿卡涨工资的新规！出来后大家都炸锅了，也有很多小伙伴留言表示有些地方不理解。

在本文里，我们先进一步补充信息。然后就核心问题之一：“不管谁当总统，美国政府是否有权修改H1-B抽签规则？”，我们分享一位移民律师的文章，供大家参考。

眼下的关键话题：你是否参加延期执行的评论？

我们回顾一下时间线。按照工资级别抽签，是特朗普政府弄出来的，但拜登政府表示赞成。并在3月12日表示，从5月14日开始生效。

但没过几天，3月22日，拜登政府又发布了一个新文件，说要把“按照工资级别”抽签，延迟到2022年11月14日才生效。目前这个文件发布在Federal Register上了，在征求公众意见，4月21日截止。

换言之，如果你希望它早点生效，你需要去反对这个新文件；如果你希望尽量推迟，应该去支持。政府最后会做决定。如果没什么强有力的反对意见，当然是延迟施行。

以下是意见征集的网站：

为了避免二维码有问题，也可以点击“阅读原文”回到原链接。

2020年，我们见证了诸多历史，也深刻体会到美国不是总统一个人说了算：特朗普处于全球权力之巅，但是几个华人律师成立组织，靠华人社区捐款，还是把他的微信禁令给阻止了。TikTok现在也好好的，没死。

而移民局去年试图推行用EOS来代替现行D/S管理国际学生的新规，我们也在地里组织大家踊跃参与公示，30000多条评论后，这事到现在没消息了（也就是很可能从此黄了）。

拜登做总统也是一样。拜登政府可以发布各种新规，但是必须合法。那核心问题来了：按照工资级别抽签决定H1-B签证，是否合法？

一亩三分地有多位移民律师开设专栏，孟小洁律师在特朗普任期内曾发表文章，就这个话题有深入分析。在这里转发给大家。

根据工资分级抽签，移民局真的有权这么干吗？

孟律师观点如下：

移民局常常任性发布很多规定，几乎个个都要法院见。根据以往的经验来看，这个规定应该也不例外。如果真的执行，肯定也要法院见。

可能有读者会问，听说这个法规已经走过了制定法规的行政流程，程序上没有明显瑕疵，不太好弄吧？

孟小洁律师在这里说明一下，行政法规要被法院判违法，违反制定流程只是其中的一个常见原因。另外一个重要的原因是，和现有的国会立法冲突。这也是目前这个法规不被业内律师看好的原因。

为什么说这次的规定和国会现有立法冲突呢？因为国会制定的关于H1B的立法中，明确提到，H1B根据递件（file）先后审理。

不过确实国会立法没有提到的是：同时递交到移民局的H1B案件，如何处理？

当前的抽签方式，是一个很中性的解决方式，也是被法院认可的方式。咱们怎么知道法院认可呢？因为其实有多年抽不上的人和公司早就不爽移民局的抽签方式了。一位华人员工和他的雇主曾联手状告移民局的抽签制度不合法，建议采用wait list等其他方式替代。但是被法院于2017年否决了。法院肯定了现行的抽签制度。(Walker macy LLC. v. USCIS)

法院判决这类案件的依据，是一个行政法领域的经典规则Chevron Test。先看国会立法有没有直接规范；如果没有，再看行政机构的法规是否是对于国会立法的一个“合理”（permissible）解读。

所以现在情况是，国会说，H1B先到先审；但是国会没说，同时到的案子，怎么审。

用抽签制度解决，很中性，与“先到先得”的大理念不冲突；但是对同时到的案件，突然改由工资高低决定了，是不是很突兀，与先到先得不太兼容的样子？

这就是这次规定的法律瑕疵。其实在公众评议期，已经有评论指出了这个问题，但是在终稿里，移民局并没有给出很好的解释。

更讽刺的是，上一次2019年的时候，移民局发布规定把抽签方式改成网上抽签，曾有人当时提出，应当根据工资等级的高低抽签。当时，移民局在2019年的法规终稿里曾明确表示，除了学位以外，根据其他因素，比如工资来区分对待收件，都是不合法的，因为那需要国会的授权。

由于太过经典，这里把原话抄录一下：DHS believes, however, that prioritization of selection on other factors, such as salary, would require statutory changes.

移民局这种啪啪打脸的行为，肯定躲不过眼尖的群众。于是这次规定在评论期，有人直接拿出移民局2019年上面的原话开怼。

移民局在终稿里硬着头皮说：嗯，那个，上次我们搞错了，其实吧，我是有这个权力的。

要这么耍无赖，那真是没法聊了。只能法院见了。

移民局这次的法规在评议期收到了上千条评论，但是移民局的终稿和之前的草案相比，只字未改。对评论的回复也都相当敷衍，明显出台得比较仓促。一旦告到法院，移民局胜算并不大。

小编备注：本文写于特朗普任期内。拜登政府大体上沿用了特朗普政府的“按照工资级别抽签”的法规。

Warald总结

这个新规，影响的不仅是H1b抽签。如果你是H1b amendment, transfer, extension，都会触发。EB2/3申请绿卡的第一步PERM需要做PWD，也会触发wage level的判定。

其实之前一亩三分地里讨论过多次了：

有的人支持，表示：我工作好几年了，就是因为运气不好，我就得放弃在美国打拼获得的一切，这对我公平吗？甚至，有的同学是博士学位，在公司里很快成为技术人才，用抽签来决定去留，对高级人才来说，不荒谬么？

有的人反对，表示：我们这个职业，职场升级就是慢，5年10年都不一定有senior 职位。我们找份工作，已经够难的了，为什么还要在最后一关砍掉我们？美国社会就只需要码农吗？也有的码农说：我是码农，我的收入也不高啊，不是人人都能去FLAG大公司！

Warald认为：这是一个零和游戏，必然有受益者和受害者。只在网上争吵，甚至只是发泄不满和情绪，那对于结果没有任何影响。大家往往是先有立场，然后才有思考。你的立场只有你自己去捍卫。

无论你支持还是反对，Stop complaining. Take action.

最后，在政府文件里留评论，跟去朋友圈点个赞不一样。如果只是表达个态度，甚至发泄情绪，政府可以忽略。如果你打算就”延期到2022年11月执行”这个proposal去留言，无论你是支持还是反对，请记住：留言必须substantive才有效，也就是必须有理有据、就事论事，否则无效。